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2017-07-10 08:41:24
三、對主要權利和義務的審核
合同的主要權利和義務，是合同內容的具體約定。合同的權利義務應清晰無歧義，并且用詞應“法言法語”。
合同多種多樣，相應的合同的權利和義務也是多種多樣。但是法務在合同審核過程中，尤其應對合同各方的權利和義務是否清晰、是否準確、是否不存在歧義予以審核。這主要包括了以下兩點：
1、對于核心權利義務條款的把握。
公司法務審核新類型的合同，或者剛剛進入公司的新法務，往往對于合同中的權利和義務的審核一頭霧水，覺得難以下手或者不知道需要修改什么內容。筆者提出以下建議：
第一：通讀合同法中的相應章節條款以及合同法第六十一條及第六十二條。有名合同的審核內容，大部分已經寫在合同法中了，可以根據合同法的相應條款，予以詳細約定各方的權利和義務。但是有兩個問題需要注意：
（1），合同法中明確法律責任的內容，建議在合同中述明清楚。例如“定金罰則”，建議將其內容清晰的約定在合同中。此舉有兩個目的，（a），無論是己方還是合同相對方，無論是否掌握“定金罰則”具體內容的人員，均可以直觀的清晰的了解“定金”的含義以及法律上的后果，明確各方的權利和義務，以防止可能出現的“你說的其他的我都懂，可為啥這個‘定金’還要雙倍返還，你咋不提醒我呢？”等等溝通不足或者信息不對稱的情況產生。（b）清晰明確后，如果今后產生糾紛，也可以直接引用，防止因約定不清晰而增加舉證責任等情況。
(2)，合同法中的“當事人另有約定的除外”條款，應予以根據具體的需要修改成符合自身需求的內容。例如：合同法第一百四十二條“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。”該條款雖然明確了買方與賣方對標的物毀損、滅失的風險的承擔的時間分界點，但是由于法律給予當事人以約定優先的權利，故而在合同審核過程中，應該有效的利用該等權利，約定為更加符合自己風險管理特征的內容。如在買賣合同中，約定為以“驗收合格后風險由賣方轉移至買方”。
無名合同的審核，可以參照合同法中的相類似的合同條款，找出權利義務的核心關鍵點，予以審核。
第二，追隨權益及其變動的視角。公司簽署的合同，絕大多數為有償合同。有償合同的審核，最核心的應注意對價流動的過程。例如，買賣合同，即價款與標的物的流動。而跟隨價款的支付過程，以及標的物的交付過程，即可將交易過程中通常的核心風險予以提取出來并加以審核。價款的支付，包括了預付款金額及其支付時點、保證金及定金的金額以及轉為價款（或者其他處理等）的時點、價款支付的期數及期限，價款支付與發票出具的先后等內容。標的物的交付，包括了標的物是否準確清晰、交付時限、地點、批次、運輸、質量標準、驗收、質量保證期及維修等。從權益及其變動的視角，可以清晰有序的對合同約定的整個交易過程進行審核，從而完善不合理或者缺失的內容。
合同的核心權利義務條款，是合同審核過程中的重中之重，無論合同標的大小，相對人信譽如何，都應該對核心權利義務條款予以充分的、謹慎的審核，以保護公司的合法利益，防范可能出現的風險。
2、對于其他權利義務條款的把握。
核心權利義務條款固然重要，其他權利義務條款也同樣需要注意。特別是根據公司的實際情況以及實際需求，各個公司對于業務的處理方式不同，就會出現除了核心權利義務條款之外的特別的其他權利義務條款。如公司財務部門，可能從稅收角度，要求加入開具增值稅專用發票的條款。這類的條款，雖然不一定是合同中的核心條款，但是對于個別公司或者其他業務部門所關注的焦點來講也是至關重要，所以也需要予以細致審核。
四、對違約責任的審核
合同審核中，必須設置合同相對方的主要權利義務相應的違約責任條款。不能將違約責任寄希望于法律法規的強制性規定。合同的核心價值之一是權利義務的自由約定。只要該約定不違反法律法規的強制性規定，即合法有效。這也就意味著，法律賦予民事主體在訂立合同過程中充分的自由。而從公司法務審核的角度，應該充分的利用該等自由，來達到維護公司合法利益的目的。所以，應該在合同中明確的約定具體權利義務的相對應的違約責任，且違約責任應盡力清晰直觀，以盡力減少糾紛發生后的舉證責任。
同時亦應注意己方的違約責任條款是否合理，是否在己方的預期的可承擔范圍之內。特別是己方違約時的認定、具體的違約責任內容等。
五、對合同管轄的審核
合同的管轄需要注意的有兩個問題，一個是明確訴訟還是仲裁。另外一個是建議明確合同履行地以及合同簽署地。無論是訴訟還是仲裁，亦或者是合同的履行地及簽署地，均建議約定在己方公司所在地，或者涉案后更有利于參加訴訟、仲裁的地方。加入合同履行地以及合同簽署地，有助于管轄權的確定，特別是有些法院對于僅僅約定了管轄地但是原被告均未在管轄地的，可能會存在對于管轄權條款的理解問題而認為該法院沒有管轄權，這時如有合同簽署地條款的，就可力爭避免該情況發生。
六、對合同效力的審核
合同的效力主要有四個審核要點。第一，合同的生效條件和終止條件。合同的效力的起止條件，對于是否可以達到合同目的至關重要，公司法務應該根據合同的類型，確定合同的生效失效條件的具體內容。第二，合同的適用法。在涉外合同中，對于合同適用法應予以明確約定。建議優先適用中國法律。第三，如果合同存在不同的語言版本的，應約定以何種語言版本為優先效力。第四，如果存在多個合同，對同一事項進行了約定的話，需要明確哪一份合同的效力優先適用。該種情況多出現于針對同一事件，先后簽署了多份合同；或者針對同一事件同時簽署了多份不同內容的合同的情況。
七、對合同解除權的審核
合同審核過程中容易忽視的是約定明確的合同解除權。合同解除權的約定，有助于合同履行過程中對于糾紛的處理，以及均未違約時一方合法解除合同并且控制損失。
合同一方違約，在約定了另一方解除權的情況下，另一方通過行使解除權，可以控制損失的產生及擴大。并且明確的約定解除權，也可避免因約定不清晰而讓違約方尋找到推脫的借口。
同時，筆者建議約定均未違約時的己方的單方解除權。明確約定均未違約時己方的單方解除權，對于己方由于簽約時未預見的己方自身原因而需要提前解除合同的情況下，可盡力減少己方的損失。
以上是筆者從公司法務的合同審核角度出發，對于合同審核中常用的審核思路及方法進行歸納總結，形成具有可操作性的合同審核要點，希望為初審合同的公司法務們的審核工作提供一些參考。