在今年1月28日召開的國務院常務會議中，李克強總理首次提出“支持發展‘眾創空間’的政策措施，為創業創新搭建新平臺”的戰略，將支持“眾創空間”、全民創業提高至國家層面。大眾創業，萬眾創新，正如火如荼地開展。在廈門，創業氛圍空前濃厚，騰訊、阿里巴巴、百度等均在廈門設立了眾創空間，為廈門的創客提供場地、技術和推廣等多方面的服務。
目前的初創企業相比一二十年前的初創企業，創業者（俗稱“創客”）普遍更為年輕，學歷也更高，企業保護意識也比以前的創業者要強得多。而財務問題和法律問題則是創業者所不得不面臨的兩大問題。
筆者結合自身擔任中小企業法律顧問的經驗，對初創企業所常見的法律風險做一分析，供大家參考。創業一般采取公司形式，但為行文方便，且受《中國合伙人》的影響，下文有部分表述為“合伙人”或者“合伙協議”。
很多創業者選擇的項目本身不合法。比如駕照銷分、信用卡套現、辦假證等等，雖然“市場”需求巨大，但這些項目本身違法涉嫌刑事犯罪，不可能得到法律的保護。
還有部分項目目前屬于法律的空白，比如滴滴專車，雖然無論從運營模式到乘客安全均存在著較大的爭議，但由于行政管理法無禁止即可為，該項目在得到高層支持和肯定的同時有可能倒逼相關行業改革。
創業合伙協議非常重要，“沒有永遠的朋友，只有永遠的利益。”在創始人關系好的時候就應當詳細約定。
約定的內容有項目背景、項目概述、出資、股權比例、各合伙人分工、盈虧承擔、薪資、財務管理、決策和表決、股權成熟、股權稀釋、創業項目保護、股權轉讓、退伙和吸收入伙、清算等等多方面的問題。項目背景和項目概述是創業合伙人之間對于項目背景的描述及對未來的構想，是創業合伙人的提綱；出資及股權比例是各合伙人的出資，應當約定出資方式、出資時間、出資方式及未按時出資的違約責任，非貨幣出資的，應當約定出資的轉移期限；股權比例是各合伙人之間股權比例的約定，建議要有控股合伙人；各合伙人分工是將每個合伙人之間的職務承擔，通過書面的方式確定下來，比如誰是CEO，CTO,CFO，不僅是對職務的確認，也為之后的決策和表決打下基礎；盈虧承擔即對于各合伙人之間的盈虧方式進行約定，包括盈利分配的時間、方式、形式，以及虧損彌補的規則及程序；薪資即合伙人擔任職務是否取得報酬；決策和表決同樣重要，可以約定公司老大可以擁有一票否決權等等；股權成熟期是目前創始企業很流行的一種約定，是關于初創合伙人離開時的股權回購的條款的約定；股權稀釋即引入VC和PE后的股權稀釋的約定；創業項目保護是對于初創企業的項目進行保護的機制約定，比如說創始合伙人的同業競爭、商業秘密保護等問題；股權轉讓、退伙和吸收入伙，在創業過程中，肯定存在部分合伙人退出的問題，對于退出的準許、退伙流程、吸收入伙條件、表決和表決程序，必須做出約定；清算涉及到公司因為各種原因注銷，財產的清算流程和清算規則的問題。
按照新公司法的規定，注冊資本采用認繳制，即股東以認繳的出資額為限承擔有限責任，同時，刑法的司法解釋也明確了虛報注冊資本罪、虛假出資抽逃出資罪不適用于認繳制的公司。
但這并不是說股東可以隨意出資，如果公司股東尚未出資、出資資本虛假、出資后又抽逃的，仍然要在認繳出資的范圍內對其他股東、公司債權人承擔民事責任。
同時，公司法規定了也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價的非貨幣財產作價出資。但是，該非貨幣財產不得高估或者低估。需要特別注意的是，股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產作價出資。
從事網站經營應當取得互聯網信息服務業務經營許可證，簡稱ICP（工業和信息化部），而從事經營性的互聯網行業，還應當取得文化部《網絡文化經營許可證》（簡稱“文網文”）。互聯網金融（P2P、眾籌）目前尚不需要申請專門的經營許可證。
目前熱門的手機游戲、APP等等并沒有明確規定需要上述審批，且由于蘋果應用商店等的特殊性，即使沒有上述經營許可，也可以在應用平臺上下載。相信不久以后，工信部、文化部、新聞出版總署都有可能明確監管規范。
五、股權問題（初始股東安排與公司結構）
初創的企業，團隊必須有控股股東，切忌股權平均分散。公司的核心（即靈魂人物）必須具有決策權，以免由于股權平均導致喪失決策權。同時，各股東均應有相應的安排，避免在項目談判及融資時一個股東都不管。初始創業企業結構應當盡量簡單，同時，委派任免權盡量集中在少數股東手里。大股東與管理團隊盡量避免重合，同時避免裙帶關系過多。初始股權應當考慮到融資及股權激勵的份額，在指定創始合伙協議中作出代持或者其他約定。
首先，公司應當與員工簽訂勞動合同，并為員工交納五險一金；其次，新招聘的員工應當與前企業解除勞動合同；再次，應當注意競業限制（包括創始合伙人自身的競業限制以及招聘員工的競業限制）；最后，在簽訂勞動合同前，如果擬招聘員工與原單位有競業限制協議及保密協議，應當詳細分析協議內容，以避免因侵犯其他公司的商業秘密與員工共同承擔責任。
互聯網企業及APP企業一般都是輕資產企業，因此，知識產權顯得極為重要。知識產權包括商標、著作權和專利。
首先，在公司商標的選擇和使用方面，筆者建議選擇比較大眾化的公司名稱，在公司運營后，再以心儀的名稱作為具體項目名稱，申請商標、域名及微信公眾號注冊保護。
其次，在著作權登記方面，我國實行的是著作權登記備案，直接通過版權登記機關備案即可。
最后，在專利方面，建議通過專利代理機構的指導申請注冊專利。
商業秘密的重要性毋庸置疑。商業秘密主要包括設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容、計算機軟件的源代碼及目標代碼、準備申請專利的技術方案、已申請但還未公開的專利技術方案等。創業公司招聘員工時要細致考察員工的價值觀，對知識產權漠視的人今后也可能泄露商業秘密。所有員工入職后要簽訂保密協議，并需要和重要員工續約簽訂競業禁止協議。防止商業秘密泄露，最重要的篩選出重要的信息進行分級，建立完備的文件管理系統。同時，公司為員工提供足夠的物質激勵和精神激勵，使員工有強烈歸屬感和自豪感。員工離職時，提供公平的補償，好合好散，盡量做的有人情味一點。實踐中，不少商業秘密泄露的行為都是離職員工的惡意報復。
企業規章制度的制訂，對于規范企業員工的行為具有相當重要的作用。所謂不以規矩，無以方圓。因此，員工手冊、保密手冊的制訂非常重要，還有公司的印章管理、合同管理等等。
企業運營初期，很多企業財務管理并不規范，出資人與企業的財產混同，且企業財務管理較為隨意。筆者的建議是：首先，應當在創業合伙協議中，對于誰負責財務作出明確約定。再次，企業運營初期，可以找代賬公司，但是，財務監管及內部控制還是必須要由管理者自己完成。第三是做好內部控制，要做到職務分離，規范內部審批流程，并且管理好印鑒章。
十一、融資
融資方式包括外部融資與內部融資兩大類。其中，外部融資分為直接融資與間接融資，直接融資又分為股權融資（VC、PE、IPO、配股、增發）和債券融資（企業債/公司債、可轉債、短期融資券），間接融資又分為銀行貸款和吸收合并。而內部融資則又可分為折舊、留存收益及表外融資三種。本文只對股權融資的主要條款進行簡單介紹和分析。
1、股權優先條款（Preferred Shareholders）
一般來說，投資人享有優先分紅權，即，投資人按一定比例取得股息前，公司不得向創始合伙人以及其他股東支付分紅。
同時，投資人還享有新股認購權，即，當公司發行新股份的時候，投資人有權選擇按照約定的價格和條款認購公司的新股份，以保證其股份比例不被稀釋。
指投資方與創始合伙人簽訂融資協議時，對于未來不確定的情況進行的約定。如果約定的條件出現，投資方可以行使一種權利；如果約定的條件不出現，融資方則行使一種權利。實際上就是期權的一種形式。
一般的對賭條款是基于公司業績而在投資人和創始股東之間進行股權調整的約定。如果達到預先設定的財務目標，如凈利潤指標、凈資產收益率指標等等，則投資人向創始合伙人之間轉讓一定股份，如達不到，則創始合伙人向投資人轉讓股份或者回購股份。
投資人會要求創業者公司同意其有權在投資完成一段時間之后要求公司按照其投資價款（加上一定比例的回報）回購其股份。一般為在交割日后第4-6年時間，屆時如公司無法上市，投資人有退出保障。有些情況下投資人會要求創始人在公司無法完成回購時，以個人財產對投資按照其投資價款（加上一定比例的回報）進行回購。
4、反稀釋條款（Anti-Dilution Right）
指創業者公司將來發行新股的時候，如果新發行的價格低于投資人投資時的購股價格，投資人有權將所持有的股票數量按照約定的方式進行調整。通常是VC在企業進行后續低價融資時，保護自身利益的一種方式。
防稀釋條款主要可以分成兩類：一類是在股權結構上防止股份價值被稀釋，另一類是在后續融資過程中防止股份價值被稀釋。防稀釋條款的轉換價格條款主要分成完全棘輪條款和加權平均條款兩種。
5、創始人的股份授予與股權回購（Share Restriction and Vesting）
投資人為制約創始人，讓其致力于公司經營，某些情況下會要求創始人僅先持有其應得全部股權的一小部分，其后，在創始人繼續擔任公司職務的情況下，按照公司經營情況逐年/月實現創始合伙人應得的股份。與之對應，股權回購是指投資人會要求創始人在其雇傭合同期滿之前提前離開公司，則公司有權回購其全部或者部分（視創始人離職時間而定）創始人未實現的股權。
6、創始股東股份轉讓限制（Transfer Restriction&First Refusal Right）
未經投資方事先同意，創始人不得直接或者間接轉讓其在公司中持有的股份，同時，投資人還有“股權轉讓優先受讓權”，即，在一定條件下，當創始人/普通股股東向第三方轉讓其全部或者部分股份時，公司最先，投資人其次，有權選擇按照相同的價格與條件優先受讓。
7、核心團隊非競爭條款（Key PersonNone-Compete）
為了達到制約創始人和關鍵員工并保證公司良好發展的目的，投資人一般會要求創始人、關鍵員工和公司簽署保密、不競爭及知識產權歸屬的協議。
創始人要在VC進來之前以股權激勵作為激勵員工努力工作的一種手段，從而使公司員工的目標與企業的長期發展目標相一致，實現企業價值最大化。
9、跟售權（Co-Sale Right）和拖售權（Drag-Sale Right）
通常指在一定條件下，當創始人/普通股股東向第三方轉讓其全部或者部分股份時，未選擇行使優先受讓權的投資人有權選擇以相同的價格與條件按照其股份比例轉讓相應數量的股份給受讓方。
拖售權
通常指在一定條件（時間和價格）下，如果投資方股東向第三方出售公司股份，該投資方股東有權要求其他股東（創始人股東）將其持有的股份以同等條件及價格全部一同出售給受讓方以完成交易，最終完成退出。
10、清算優先權條款（LiquidationPreference）
是指投資人一般享有“清算優先權”，即，如果發生清算時間，投資人可優先獲得相當于其投資價款的1倍或者幾倍的償付，還有剩余財產才在各創始合伙人之間進行分配。
融資協議中還有一些其他條款，比如說董事會條款、注資周期、注資條件等等條款，限于篇幅，就不再介紹和分析了。
在解決了上述問題，特別是VC終于在融資協議簽字之后，初創企業就已經不再是“初創企業”了，好好經營，準備下一個目標——上市吧！
