律師觀點 | 關于外商投資企業之外匯在境內使用的問題
2016-07-18 09:16:00
導言：
眾所周知，我國對于外匯管理仍十分嚴格，雖然近年來通過外匯制度改革、簡政放權等方式，外匯管制有所放寬，但作為外商投資企業，要利用境外資金在境內從事股權投資等活動，仍然多有限制。本文將就我國外匯的管理，作簡要介紹，以期讓讀者能對我國的外匯體制有一個框架性了解。
根據《外匯管理條例》的分類，外商投資企業之境外資金取得的來源分為因資本項目所取得的外匯和因經常項目所取得的外匯兩類。
資本項目包括“長期資本往來”和“短期資本往來”兩個子項目：
長期資本往來，指合同償還期在一年或一年以上或未定償還期的資本往來。例如：直接投資、證券投資、國際組織貸款、外國政府貸款、銀行借款、地方部門借款等；
短期資本往來，指即期付款或合同規定的償還期為1年以下的資本往來。主要有銀行借款、地方部門借款、延期收款、延期付款等項。
需要注意的是，資本項目下利息收入均可在本賬戶內保留，然后可憑利息、收益清單劃入經常項目結算賬戶保留或直接在銀行辦理結匯及支付。
本國與外國進行經濟交易而經常發生的項目，稱為“經常項目”。
一般來說，外商投資企業至少須在銀行開立兩個賬戶，一為資本金賬戶（或外匯賬戶），用于收取境外投資款、辦理資金結匯；二為基本存款賬戶（人民幣賬戶），用于日常收支業務辦理。關于資本金賬戶的收入和支出范圍如下：
外商投資企業資本金賬戶的收入范圍包括：外國投資者境外匯入外匯資本金或認繳出資（含非居民存款賬戶、離岸賬戶、境外個人境內外匯賬戶出資），境外匯入保證金專用賬戶劃入的外匯資本金或認繳出資；本賬戶合規劃出后劃回的資金，同名資本金賬戶劃入資金，因交易撤銷退回的資金，利息收入及經外匯局（銀行）登記或外匯局核準的其他收入。
資本金賬戶的支出范圍包括：經營范圍內結匯，結匯劃入結匯待支付賬戶，境內原幣劃轉至境內劃入保證金專用賬戶、同名資本金賬戶、委托貸款賬戶、資金集中管理專戶、境外放款專用賬戶、境內再投資專用賬戶的資金，因外國投資者減資、撤資匯出，經常項目對外支付及經外匯局（銀行）登記或外匯局核準的其他資本項目支出。
外匯需要經過結匯轉換為人民幣后方可在境內進行使用，目前我國外商投資企業結匯管理方式分為意愿結匯和支付結匯。
支付結匯是企業需要人民幣支付款項時才允許結匯，結匯后人民幣進行付款。這一政策限制了企業運作結匯資金的自主權，特別在人民幣匯率持續升值時期，企業面臨一定的匯兌損失風險。
根據《關于改革外商投資企業外匯資本金結匯管理方式的通知》的規定：“銀行按照支付結匯原則為企業辦理每一筆結匯業務時，均應審核企業上一筆結匯（包括意愿結匯和支付結匯）資金使用的真實性與合規性。”
根據《關于改革外商投資企業外匯資本金結匯管理方式的通知》的規定：“（意愿結匯）是指外商投資企業資本金賬戶中經外匯局辦理貨幣出資權益確認（或經銀行辦理貨幣出資入賬登記）的外匯資本金可根據企業的實際經營需要在銀行辦理結匯。外商投資企業外匯資本金意愿結匯比例暫定為100%”。
使用意愿結匯的外資企業，原則上應在銀行開立一一對應的資本項目-結匯待支付賬戶（以下簡稱結匯待支付賬戶），用于存放意愿結匯所得人民幣資金，并通過該賬戶辦理各類支付手續。外商投資企業在同一銀行網點開立的同名資本金賬戶、境內資產變現賬戶和境內再投資賬戶可共用一個結匯待支付賬戶。外商投資企業按支付結匯原則結匯所得人民幣資金不得通過結匯待支付賬戶進行支付。
外商投資企業應按規定如實向銀行提供相關真實性證明材料，并在辦理資本金結匯所得人民幣資金的支付使用（包括外匯資本金直接支付使用）時填寫《直接投資相關賬戶資金支付命令函》。此外，還有如下例外情況：
1、對于外商投資企業以備用金名義使用資本金的，銀行可不要求其提供上述真實性證明材料。單一企業每月備用金（含意愿結匯和支付結匯）支付累計金額不得超過等值10萬美元。
2、境外匯入保證金專用賬戶和境內劃入保證金專用賬戶內的外匯資金不得結匯使用。如發生擔保履約或違約扣款的，相關保證金應劃入接收保證金一方經外匯局（銀行）登記后或外匯局核準開立的其他資本項目外匯賬戶并按照相關規定使用。
（一）因直接投資所取得的資本金進行境內投資
根據《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》：“外商投資企業境內投資須比照執行《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》的規定，不得在禁止外商投資的領域投資”；且“被投資公司應為有限責任公司或股份有限公司”。
根據《關于改革外商投資企業外匯資本金結匯管理方式的通知》的規定：“一般性外商投資企業（非投資為主要業務的外商投資企業）以資本金原幣劃轉開展境內股權投資的，按現行境內再投資規定辦理。以結匯資金開展境內股權投資的，應由被投資企業先到注冊地外匯局（銀行）辦理境內再投資登記并開立相應結匯待支付賬戶，再由開展投資的企業按實際投資規模將結匯所得人民幣資金劃往被投資企業開立的結匯待支付賬戶。被投資企業繼續開展境內股權投資的，按上述原則辦理”。
根據《中外合資經營企業法實施條例》對于投資總額的規定，我們可以講外商投資企業的投資總額，理解為“注冊資本+企業借款”，而由于我國對于投資總額和注冊資本之間的比例有所限制，故外商投資企業在借入境外資金時應注意投資總額和注冊資本之間的比例，否則，要調整投資總額或注冊資本。規定的注冊資本和投資總額的比例如下：
（一）中外合資經營企業的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的7／10。
（二）中外合資經營企業的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的 ，其注冊資本至少應占投資總額的1／2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。
（三）中外合資經營企業的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的2／5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。
（四）中外合資經營企業的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1／3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
——《關于中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的暫行規定》
除了要注意上述注冊資本和投資總額之間的關系外，還需要辦理外債登記。外債登記應按照下述規定來進行：
外債登記是指債務人按規定借用外債后，應按照規定方式向所在地外匯局登記或報送外債的簽約、提款、償還和結售匯等信息。根據債務人類型實行不同的外債登記方式。外債借款合同發生變更時，債務人應按照規定到外匯局辦理外債簽約變更登記。外債未償余額為零且債務人不再發生提款時，債務人應按照規定到外匯局辦理外債注銷登記手續。
債務人為財政部門、銀行以外的其他境內債務人（以下簡稱非銀行債務人），應在規定時間內到所在地外匯局辦理外債簽約逐筆登記或備案手續。
中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業的對外借款，借款單位應當在正式簽訂借款合同后十五天內，持借款合同副本向所在地外匯管理局辦理登記手續并領取逐筆登記的《外債登記證》。
除上述兩款規定以外的其他借款單位應當在正式簽訂借款合同后十五天內，持對外借款批件和借款合同副本向所在地外匯管理局辦理登記手續，并領取逐筆登記的《外債登記證》。
借款單位調入國外借款時，憑《外債登記證》在中國銀行或者經國家外匯管理局批準的其他銀行（以下簡稱銀行）開立外債專用現匯帳戶。經批準將借款存放境外的借款單位以及其他非調入形式的外債的借款單位，憑《外債登記證》在銀行開立還本付息外債專用現匯帳戶。
對于未按規定領取《外債登記證》的借款單位，銀行不得為其開立外債專用現匯帳戶或者還本付息外債專用現匯帳戶，其本息不準匯出境外。
在外商投資企業開立經常項目外匯賬戶后，經常項目賬戶之支出范圍為經常項目外匯支出及經外匯局核準的資本項目外匯支出。也就是說，如果企業打算用經常項目賬戶內的外匯進行對外投資的，應取得外匯局的核準。
另外需要特別關注的是，經常項目賬戶的結匯支付，仍使用的是支付結匯制度。
作者：郭睿崢
李孔焰
