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Tenet Researchs

實例分析：借款人涉嫌犯罪，保證人能否免責？

2016-09-20 09:53:00

導語

債務人不履約時，并不是所有的保證人都要承擔保證責任，即基于法律規定或當事人的約定是可以免除保證責任的。那么，在債務人涉嫌犯罪的特殊情況下，保證人是否可以就此主張免責呢？針對此問題，筆者嘗試以2016年7月13日商丘市中級人民法院（2016）豫14民終1617號蔣波與丁某元、蔣某權保證合同糾紛一案為例，探討在民刑交叉情形下，借款擔保合同的效力認定問題。

案情概要

上訴人蔣某與被上訴人丁某元、蔣某權保證合同糾紛一案，蔣某于2015年5月13日向永城市人民法院提起訴訟，要求丁某元、蔣某權承擔保證責任，該院于2015年8月7日作出（2015）永民初字第4394號民事判決，判決駁回蔣某的訴訟請求。蔣某不服該判決，向商丘市中級人民法院提起上訴。

一審法院認為，《中華人民共和國擔保法》第五條規定：“擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定。擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任”。本案中，蔣某所主張的該筆借款，系借款人河南九洲某天投資發展集團有限公司以投資管理的名義向他人借款涉嫌非法吸收公眾存款，因本案借款涉嫌違法犯罪，已于2015年3月被永城市公安局刑事立案偵查，其投資管理行為應由犯罪嫌疑人承擔。本案中的擔保系以不合法的行為為前提而產生的，丁某元、蔣某權的擔保行為應為無效。蔣某所舉證據不足以證明丁某元、蔣某權存在過錯，故丁某元、蔣某權不應承擔保證還款責任。故判決駁回蔣某的訴訟請求。

二審法院認為，第一，《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第八條規定：“借款人涉嫌犯罪或者生效判決認定其有罪，出借人起訴請求擔保人承擔民事責任的，人民法院應予受理”。本案中，丁某元、蔣某權作為涉案借款的保證人并出具有保證書，該保證書對保證方式未約定，但依據法律規定，應視為連帶責任保證。蔣某作為債權人起訴丁某元、蔣某權償還借款符合法律規定。第二，借款人或出借人的借貸行為涉嫌犯罪或者被生效判決認定構成犯罪，民間借貸合同并不當然無效。本案中河南九洲某天投資發展集團有限公司作為借款人雖涉嫌犯罪，但丁某元、蔣某權并無證據證明涉案借款合同存在法律規定的無效情形，原審認定借款合同無效繼而認定保證合同無效不當，本院予以糾正。故判決撤銷永城市人民法院（2015）永民初字第4394號民事判決，被上訴人丁某元、蔣某權于本判決生效后十日內償還上訴人蔣波借款。

案情解讀：

本案的爭議焦點就在于借款人的借貸行為涉嫌犯罪，借款擔保合同的效力如何認定？一審法院認為，借款合同涉嫌犯罪歸于無效，擔保系以不合法的行為為前提而產生的，故擔保行為應為無效，保證人不需要承擔保證責任。而二審法院則認為，借款人的借貸行為涉嫌犯罪或者被生效判決認定構成犯罪，民間借貸合同并不當然無效，因為無證據證明存在法律規定的無效情形，故保證人仍需承擔保證責任。

對此，筆者認為，保證人可以因保證合同無效及意思表示瑕疵而免責，但僅限于是主合同當事人（債權人與債務人）惡意串通，騙取保證人提供保證的，或者是主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的情況。如果不存在以上這兩種情形，而僅僅是因為保證人受主合同債務人的欺詐、脅迫而與債權人簽訂了保證合同，是不能免除保證人的保證責任，否則會損害債權人的利益。

而且，在涉及民刑交叉情形下，如果民事案件審理并不必須以刑事案件的審理結果為依據，法院可并行審理刑事和民事案件，不存在先后之分，但民事案件在審理過程中可適當關注刑事案件進展，并在判決時予以相應體現，以便案件正確執行。生效刑事判決雖認定債務人構成犯罪，但該判決內容并不當然否定訴爭借款合同效力，僅可說明訴爭借款合同屬一方以欺詐手段訂立的合同，受損方當事人可依《合同法》第54條規定申請撤銷該合同。債權人并未在法定期限內申請撤銷該合同，且保證人若認為其所簽保證合同存在欺詐事由，亦應在法定期限內提出撤銷之訴，但其亦未在法定期限內提出，故借款合同及擔保合同仍均有效。因此，債務人承擔相應刑事責任并不影響其對本案民事責任承擔，保證人也不能因此免責。

結語

本案系涉及刑民交叉情形中借款擔保合同效力認定問題，犯罪行為與合同行為重合并不必然導致合同無效，即借款人的行為構成犯罪的不必然導致借款擔保合同無效。借款人的行為構成犯罪，但無證據證明債權人有惡意串通等不法行為，保證人主張免除責任的，應不予支持。涉案的債權人對主合同并未行使撤銷權，保證人依從合同約定承擔保證責任，符合法律規定。

作者：李艷