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2015-09-06 11:49:00
1、籌資階段
籌資階段的風(fēng)險主要在于融資行為的合法性風(fēng)險。對于Angel、VC而言，存在項目公司非法集資的風(fēng)險；對于PE而言，存在基金設(shè)立與募資不合法的風(fēng)險；對于股權(quán)眾籌而言，存在互聯(lián)網(wǎng)平臺本身與籌資不合法的風(fēng)險。該等風(fēng)險都是由融資者造成，投資人不會因此而產(chǎn)生行政或者刑事責(zé)任，但會傳導(dǎo)至投資人產(chǎn)生經(jīng)濟損失。
值得注意的是，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第三條的規(guī)定“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人”，投資人若為上述主體，則只能成為有限合伙人，否則可能導(dǎo)致投資行為無效。
2、投資階段
（1）被投資企業(yè)或有債務(wù)的風(fēng)險；
投資人投資時，一般要求被投資企業(yè)披露既有債務(wù)，投資人可據(jù)此評估被投資企業(yè)的價值與投資風(fēng)險。但對被投資企業(yè)潛在的或有債務(wù)，投資人卻無能為力，這是投資人在投資階段最主要的風(fēng)險。
（2）被投資企業(yè)資產(chǎn)不實的風(fēng)險；
雖然創(chuàng)投項目的被投資企業(yè)一般為輕資產(chǎn)公司，但其資產(chǎn)的真實性與價值，尤其是一些可量化和不可量化的財產(chǎn)性權(quán)利（如知識產(chǎn)權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、專有技術(shù)、客戶名單、企業(yè)資質(zhì)、從業(yè)人員等）的真實性與價值，對于投資人而言仍然至關(guān)重要，因為這些資產(chǎn)關(guān)系著被投資企業(yè)的核心競爭力。這些資產(chǎn)不真實或存在瑕疵，也是投資人在投資階段最主要的風(fēng)險。
（3）被投資企業(yè)原股東瑕疵出資或抽逃出資的風(fēng)險；
根據(jù)《公司法》及其司法解釋的有關(guān)規(guī)定，股東在一定條件下要對原股東或其他股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或抽逃出資的行為承擔(dān)連帶責(zé)任，投資人無論是發(fā)起設(shè)立、或是受讓股權(quán)、或是參與增資，即使依法出資，也還存在被其他瑕疵出資或抽逃出資的股東連累的風(fēng)險。
（4）投資取得的股權(quán)存在瑕疵的風(fēng)險。
發(fā)起設(shè)立的情況下設(shè)立是否合法，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東是否具有處分權(quán)，增資擴股是否履行法定程序并獲得相關(guān)授權(quán)等，均關(guān)系到投資人在支付對價后取得的股權(quán)是否存在瑕疵，這也是投資人通常可能遭致的法律風(fēng)險。
3、管理階段
（1）被投資企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的風(fēng)險；
一般的股權(quán)投資人不同于“門口的野蠻人”，通常情況下在被投資企業(yè)的占股都不超過30%，處于少數(shù)股東地位。在被投資企業(yè)的治理關(guān)系中，無論是在按資本決的股東會還是在按人頭決的董事會，投資人均相對弱勢，面臨著被原股東、控股股東或?qū)嶋H控制人等利用優(yōu)勢地位欺壓的風(fēng)險，例如股東占款、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、利潤輸送等。
（2）被投資企業(yè)內(nèi)部人控制的風(fēng)險；
在現(xiàn)在的股權(quán)投資市場中，雖然股權(quán)投資人設(shè)計了很多制衡機制平抑實際經(jīng)營者（內(nèi)部人）控制風(fēng)險，但因為存在嚴重的信息不對稱，在投資人與實際經(jīng)營者利益不一致的情況下，實際經(jīng)營者自然而然的會產(chǎn)生兩種行為傾向：道德風(fēng)險和逆向選擇，從而損害投資人的利益。
（3）被投資企業(yè)日常經(jīng)營的風(fēng)險；
對于亟需融資的企業(yè)而言，一方面，其具有廣闊的成長空間與旺盛的生命力，但另一方面，其抗風(fēng)險能力卻未必強大。被投資企業(yè)在開拓渠道、擴大規(guī)模、提高產(chǎn)能的擴張過程中，受政策變化、行業(yè)發(fā)展、市場競爭等諸多不確定因素的影響，在知識產(chǎn)權(quán)、人力資源、環(huán)境保護、資本運作、財務(wù)管理等日常經(jīng)營的各個方面，往往比普通企業(yè)存在著更大的風(fēng)險。
4、退出階段
（1）上市不能的風(fēng)險；
對于投資人而言，被投資企業(yè)成功上市是最高目標，只要守得到解禁期，必將賺得盆滿缽滿。然而，最高目標意味著最難實現(xiàn)的目標。主板市場在規(guī)模、財務(wù)指標等方面都有較高的要求，創(chuàng)新和成長型企業(yè)一般難以達到。創(chuàng)業(yè)板雖然取消了盈利持續(xù)增長的要求，但對盈利的硬指標猶在，雖然取消了九大行業(yè)的限制，但對國家產(chǎn)業(yè)政策明確限制的企業(yè)仍然大門緊閉，準入門檻依然不低。當(dāng)前火爆的新三板掛牌條件雖然相對比較寬松，無財務(wù)門檻，不設(shè)盈利要求，但低門檻并非來者不拒，對于規(guī)模小、創(chuàng)新能力差以及產(chǎn)業(yè)附加值低的企業(yè)而言依然遙不可及。若被投資企業(yè)無法在上述資本市場掛牌上市，不僅退出預(yù)期無法實現(xiàn)，而且過高的上市成本往往成為企業(yè)不可承受之重，輕者巨虧，重者破產(chǎn)，排隊上市到排隊破產(chǎn)的例子從不鮮見。
（2）并購不能的風(fēng)險；
將持有的被投資企業(yè)股權(quán)溢價轉(zhuǎn)讓給其他戰(zhàn)略投資人或者財務(wù)投資人是次優(yōu)的退出方式。但這種退出方式存在較大的不確定性，接盤者的選定、談判、簽約都不可能一觸而就，還要面對其他股東的競爭（捆綁轉(zhuǎn)讓除外），還要面對行業(yè)準入、外商準入、反壟斷、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等審查。
（3）回購不能的風(fēng)險；
為了降低投資風(fēng)險，投資人在投資協(xié)議中通常要求設(shè)定回購條款，一旦投資人無法通過上市與并購的方式退出，則被投資企業(yè)的原股東或者管理層必須按照一定的價格回購股權(quán)。在此退出方式下，最大的風(fēng)險在于回購者的支付能力，回購者若本身實力不強，在杠桿收購受到諸多限制的情況下，回購承諾無異于空頭支票。
（4）清算的風(fēng)險。
對于失敗的投資項目而言，清算是退出的唯一途徑，但在清算程序中還存在許多法律風(fēng)險。《公司法》及其司法解釋規(guī)定了股東的清算責(zé)任，在股東未清算或怠于履行義務(wù)導(dǎo)致不能清算或者未依法清算等情形下，股東不僅投資本金無法收回，還可能面臨債權(quán)人的追索。
三、股權(quán)投資的風(fēng)險控制
如前所述，股權(quán)投資存在著諸多風(fēng)險，為了規(guī)避風(fēng)險、化解風(fēng)險、處置風(fēng)險，投資者至少應(yīng)在以下方面采取風(fēng)險管理措施：
（1）詳盡的盡職調(diào)查；
對擬投資企業(yè)的盡職調(diào)查主要包括四個方面：一是市場經(jīng)營方面的調(diào)查、二是財務(wù)方面的調(diào)查、三是法律方面的調(diào)查、四是內(nèi)部治理方面的調(diào)查。除了投資人為作出商業(yè)判斷而自己進行的調(diào)查外，上述四個方面的調(diào)查都應(yīng)委托專業(yè)人員進行，后兩個方面更是離不開專業(yè)律師的參與。律師對企業(yè)的歷史沿革、不動產(chǎn)權(quán)屬、知識產(chǎn)權(quán)、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、企業(yè)獨立性、對外擔(dān)保、涉稅事項、環(huán)境保護、勞動安全、社會保障、訴訟與仲裁糾紛、治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度等方面作全面的調(diào)查，確定企業(yè)的重大資產(chǎn)的權(quán)屬，排解企業(yè)的重大法律問題，可以最大程度地降低信息不對稱的法律風(fēng)險。
（2）完善的合同約束；
盡職調(diào)查的作用在于降低法律風(fēng)險，而完善的合同約束則可以對沖法律風(fēng)險。投資人確定了進入方式后，就應(yīng)簽訂投資協(xié)議。投資協(xié)議一般包括股權(quán)比例與對價、付款方式與期限、未分配利潤歸屬、資金用途、新股東地位、公司治理結(jié)構(gòu)、聲明和保證、保密條款、不可抗力、生效條款等提示性條款，以及違約責(zé)任、非違約性風(fēng)險救濟等救濟性條款。后者是投資協(xié)議的核心條款，需要在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，對股權(quán)投資中可能存在的違約情形以及非違約情形予以區(qū)分，從而進行精巧的設(shè)計，常用的救濟性條款有對賭條款（又稱“估值調(diào)整條款”，約定按企業(yè)未來實際經(jīng)營績效決定投資及其對價的條款）、回購條款（約定在一定條件下由原股東或管理層向投資人回購股權(quán)的條款）、業(yè)績補償條款（約定原股東或管理層補足約定利潤的條款）、清算優(yōu)先權(quán)條款（約定投資人在清算時優(yōu)先于其他股東分配剩余財產(chǎn)的條款）、一票否決條款（約定投資人在特定事項中具有一票否決權(quán)的條款）、共同出售條款（約定投資人有權(quán)在原股東擬出售股份時一并出售的條款）、強賣權(quán)條款（約定投資人有權(quán)強制性要求原股東與自己一起向第三方轉(zhuǎn)讓股份的條款）等。
（3）穩(wěn)健的投資模式；
投資人可以采取分段投資的模式，亦即對投資進度進行分段控制，只提供確保企業(yè)發(fā)展到下一階段所必需的資金，并保留放棄追加投資的權(quán)利和優(yōu)先認購增資的權(quán)利。如果企業(yè)的盈利或發(fā)展沒有達到預(yù)計目標，投資人可以調(diào)整投資進度與強度，從而降低投資風(fēng)險。
（4）可靠的擔(dān)保措施。
擔(dān)保是降低股權(quán)投資風(fēng)險的常用方法。提供擔(dān)保的主體包括原股東、管理層或者第三方，提供擔(dān)保的方式可以為人的擔(dān)保或者物的擔(dān)保（如抵押、質(zhì)押等）。
綜上所述，股權(quán)投資具有高風(fēng)險的特點，投資者需要在各個階段對項目的法律以及財稅風(fēng)險進行良好的把控，若借助專業(yè)化的中介服務(wù)機構(gòu)尤其是專業(yè)律師和會計師卓有成效的工作，完全可以進行良好的風(fēng)險防范和救濟，降低投資風(fēng)險，甚至促進投資收益的提高。作為股權(quán)投資者的你，做好防控風(fēng)險的準備了嗎？
