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2023-08-22 09:07:00
前言
中國臺灣地區(qū)頒布了“臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例”及其實(shí)施細(xì)則、“在大陸地區(qū)從事投資或技術(shù)合作許可辦法”“在大陸地區(qū)從事投資或技術(shù)合作審查原則”“大陸投資負(fù)面列表-農(nóng)業(yè)、制造業(yè)及服務(wù)業(yè)等禁止赴大陸投資產(chǎn)品項(xiàng)目”等規(guī)定，對中國臺灣地區(qū)自然人、法人到中國大陸地區(qū)投資和技術(shù)合作的范圍進(jìn)行了限制，并區(qū)分禁止類和一般類。本文將結(jié)合現(xiàn)行法律法規(guī)與實(shí)踐案例，釋明中國臺灣籍自然人投資大陸企業(yè)是否存在限制，并進(jìn)一步分析如何設(shè)計(jì)股權(quán)架構(gòu)以降低因兩岸政策的不確定性造成的影響。
01
中國臺灣籍自然人直接投資大陸企業(yè)
是否存在限制？
中國臺灣地區(qū)對可能影響地區(qū)安全及產(chǎn)業(yè)發(fā)展的赴大陸投資行為作出了限制性規(guī)定，如涉及半導(dǎo)體行業(yè)的晶圓制造、封裝測試等項(xiàng)目即屬于禁止類投資項(xiàng)目。目前中國臺灣地區(qū)對于歸屬于一般類的投資項(xiàng)目不存在投資限制，中國臺灣籍自然人在履行主管部門的許可審批程序后可投資此類大陸企業(yè)。
中國大陸地區(qū)對臺灣投資者投資大陸企業(yè)的行為不存在限制性規(guī)定。IPO審核層面，監(jiān)管部門對于臺灣自然人直接持有擬上市公司股權(quán)的情形亦未作出限制性規(guī)定，如：廈門東亞機(jī)械工業(yè)股份有限公司（東亞機(jī)械，股票代碼：301028）、福立旺精密機(jī)電（中國）股份有限公司（福立旺，股票代碼：688678）、新麥機(jī)械（中國）股份有限公司（新麥機(jī)械，創(chuàng)業(yè)板審核中）均存在中國臺灣籍自然人直接持有擬上市公司股權(quán)的情形。但是，中國臺灣籍自然人投資大陸企業(yè)的行為仍應(yīng)注意履行中國臺灣地區(qū)的許可審批程序。例如，監(jiān)管部門對福立旺的中國臺灣籍股東未經(jīng)臺灣地區(qū)經(jīng)濟(jì)部投審會的許可即投資大陸企業(yè)被處分的事項(xiàng)提出問詢，要求投資者提供處分書，并分析是否會對相關(guān)投資和發(fā)行人經(jīng)營產(chǎn)生影響。
綜上所述，若投資項(xiàng)目不屬于中國臺灣地區(qū)的禁止類投資項(xiàng)目，中國臺灣地區(qū)自然人直接投資大陸地區(qū)企業(yè)的行為不受限制，但需履行臺灣地區(qū)主管部門許可審批程序，實(shí)踐中亦存在中國臺灣地區(qū)自然人直接持有大陸地區(qū)擬上市公司股權(quán)的案例。
02
如何設(shè)計(jì)中國臺灣籍自然人投資
大陸企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)？
雖然中國臺灣籍自然人以直接持股的方式投資于一般類項(xiàng)目的行為不受到限制，但考慮到兩岸經(jīng)貿(mào)關(guān)系的不穩(wěn)定性，如果未來中國臺灣地區(qū)對在大陸地區(qū)投資行為加以限制，則中國臺灣籍自然人直接持股的投資方式將會受到影響。除直接持股外，實(shí)務(wù)案例中亦存在不少擬上市公司的中國臺灣籍自然人股東出于投資便利性和隔離政策風(fēng)險(xiǎn)及法律風(fēng)險(xiǎn)的考慮，通過在第三地區(qū)搭建持股架構(gòu)入股大陸地區(qū)擬上市公司，如信音電子（中國）股份有限公司（佳音電子，股票代碼：301329）、隆揚(yáng)電子（昆山）股份有限公司（隆揚(yáng)電子，股票代碼：301389）、福立旺、新麥機(jī)械等。我國商務(wù)部及國務(wù)院臺灣事務(wù)辦公室出臺了《臺灣投資者經(jīng)第三地轉(zhuǎn)投資認(rèn)定暫行辦法》以保護(hù)臺灣投資者在第三地區(qū)搭建持股架構(gòu)轉(zhuǎn)投資大陸企業(yè)的行為。IPO審核部門對于此類搭建境外持股平臺投資大陸企業(yè)的行為通常關(guān)注以下幾點(diǎn)問題：1.設(shè)置此類架構(gòu)的原因、合法性及合理性；2.持股的真實(shí)性、是否存在委托持股、信托持股、是否有各種影響控股權(quán)的約定，是否存在協(xié)議控制的情形，控制權(quán)是否清晰穩(wěn)定性。
因此，如公司出于投資便利性和隔離政策風(fēng)險(xiǎn)及法律風(fēng)險(xiǎn)的考慮，可以選擇通過在第三地區(qū)搭建持股架構(gòu)（如香港公司或BVI公司）入股大陸地區(qū)企業(yè)。
03
臺灣地區(qū)的規(guī)范文件
04
參考案例
（一）中國臺灣地區(qū)自然人直接持有大陸地區(qū)擬上市公司股權(quán)的案例
（點(diǎn)擊可查看大圖）
（二）中國臺灣地區(qū)自然人通過在第三地區(qū)搭建持股平臺入股大陸地區(qū)擬上市公司的案例
1.佳音電子（股票代碼：301329）
審核問題
申報(bào)文件顯示：發(fā)行人直接控股股東為信音控股，間接控股股東為BVI信音，最終控股股東為臺灣信音。
請發(fā)行人：說明發(fā)行人控股股東設(shè)置此類架構(gòu)的原因、合法性、是否存在委托持股、信托持股、是否有各種影響控股權(quán)的約定、股東出資來源，結(jié)合發(fā)行人控股股東公司章程、所在地法律等，分析多層股權(quán)架構(gòu)對發(fā)行人控制權(quán)的影響，臺灣信音是否存在無法控制BVI信音、信音控股的情形，發(fā)行人如何確保公司治理和內(nèi)部控制的有效性。
回復(fù)
1.發(fā)行人設(shè)置上述境外股權(quán)架構(gòu)的原因如下：
（1）中國臺灣地區(qū)投資者通過第三地中轉(zhuǎn)投資中國大陸系其常用慣例或方式，且已取得了中國臺灣地區(qū)“經(jīng)濟(jì)部投資審議委員會”的批準(zhǔn)。
（2）控股股東臺灣信音設(shè)置上述多層股權(quán)架構(gòu)合法、合理。根據(jù)中國香港與中國內(nèi)地的經(jīng)貿(mào)及稅收政策，滿足一定的條件下，香港公司從中國境內(nèi)子公司取得的股息可以申請所得稅優(yōu)惠，因此以信音控股作為發(fā)行人的直接股東。鑒于注冊于英屬維爾京群島的離岸公司設(shè)立及變更登記便捷、擁有稅收政策優(yōu)勢，且采用多層股權(quán)架構(gòu)可以在一定程度上隔離法律風(fēng)險(xiǎn)，因此以注冊于英屬維爾京群島的BVI信音作為間接持股主體。
發(fā)行人直接或間接股東不存在委托持股、信托持股或其他代為持股的情形或其他利益安排，亦不存在各種影響控股權(quán)的約定，發(fā)行人直接或間接控股股東所持發(fā)行人的股份權(quán)屬清晰。
2.中國大陸地區(qū)及中國臺灣地區(qū)主管機(jī)關(guān)對中國臺灣地區(qū)居民投資中國大陸設(shè)置多層架構(gòu)未有限制性或禁止性規(guī)定。
發(fā)行人從事的業(yè)務(wù)項(xiàng)目均非中國臺灣地區(qū)所謂的禁止類項(xiàng)目，根據(jù)中國臺灣地區(qū)《法律意見書》及發(fā)行人工商檔案資料，臺灣信音、BVI信音、信音控股所持發(fā)行人股權(quán)的變動均在中國臺灣地區(qū)及中國大陸履行了相關(guān)審批或備案手續(xù)，合法、合規(guī)，不存在相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)行人控股股東多層股權(quán)架構(gòu)中BVI信音、信音控股為依據(jù)注冊地法律合法成立且有效存續(xù)，且僅為投資持股主體，同時(shí)臺灣信音董事長甘信男先生擔(dān)任BVI信音、信音控股唯一董事，上述投資持股主體的存在不會影響臺灣信音對發(fā)行人的有效管理和決策。
2.隆揚(yáng)電子（股票代碼：301389）
審核問題
申請文件顯示：（1）發(fā)行人控股股東位于國際避稅區(qū)且持股層次復(fù)雜。發(fā)行人直接控股股東隆揚(yáng)國際注冊于中國香港，間接控股股東鼎炫控股注冊于開曼群島并在中國臺灣證券交易所上市。發(fā)行人上市申請系境外上市公司在境內(nèi)分拆子公司上市。
（2）發(fā)行人控股股東采用復(fù)雜架構(gòu)的主要原因?yàn)槎趴毓稍谂_灣證券交易所上市時(shí)，考慮到中國臺灣地區(qū)的商業(yè)慣例、稅務(wù)籌劃、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股份交易的便利性而搭建。
（3）鼎炫控股股東架構(gòu)的持股主體Trillions Sheen、 LinkPlus、Rising Luck、 Lucky Noble、 B & S均為薩摩亞注冊公司。
請發(fā)行人：對照本所《創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》問題10的要求，說明控股股東設(shè)立在國際避稅區(qū)且持股層次復(fù)雜的原因、合法性及合理性；持股的真實(shí)性、是否存在委托持股、信托持股、是否有各種影響控股權(quán)的約定，是否存在協(xié)議控制的情形，控制權(quán)是否清晰穩(wěn)定。
回復(fù)
1.控股股東境外架構(gòu)設(shè)立的原因及合理性
由于發(fā)行人實(shí)際控制人傅青炫、張東琴為中國臺灣籍，采用上述架構(gòu)的主要原因?yàn)槎趴毓稍谂_灣證券交易所上市時(shí)，考慮到中國臺灣地區(qū)的商業(yè)慣例、稅務(wù)籌劃、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、二級市場股份出售的便利性而搭建，具有商業(yè)合理性。
2.控股股東境外架構(gòu)的合法性
根據(jù)境外律師事務(wù)所分別對鼎炫控股、隆揚(yáng)國際出具的法律意見書確認(rèn)：鼎炫控股系依據(jù)開曼群島法律規(guī)定合法成立并有效存續(xù)的公司，真實(shí)持有隆揚(yáng)國際100%的股份；隆揚(yáng)國際系依據(jù)中國香港法律規(guī)定合法成立并有效存續(xù)的公司，真實(shí)持有發(fā)行人92.05%股份。綜上，發(fā)行人控股股東境外架構(gòu)均系合法搭建，真實(shí)持有發(fā)行人股份。
同時(shí)，根據(jù)發(fā)行人控股股東出具的確認(rèn)文件及境外律師事務(wù)所就鼎炫控股、隆揚(yáng)國際、Rising Luck、Lucky Noble、Glory Sharp、B & S、Trillions Sheen、LinkPlus等出具的法律意見書，股權(quán)架構(gòu)中持股主體均真實(shí)持有發(fā)行人股份，不存在委托持股、信托持股，無各種影響控股權(quán)的約定，不存在協(xié)議控制的情形，發(fā)行人的控制權(quán)清晰穩(wěn)定。
3.福立旺（股票代碼：688678）
審核問題
根據(jù)申報(bào)材料，2017年8月7日，許惠鈞、許雅筑通過持有英屬維爾京群島公司W(wǎng)INWIN股權(quán)，從而間接持有福立旺的股份。由于許惠鈞、許雅筑在作出前述投資之前未根據(jù)“臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例”第三十五條第一項(xiàng)的規(guī)定申請?jiān)S可，2020年2月17日，臺灣地區(qū)經(jīng)濟(jì)部向許惠鈞、許雅筑出具“處分書”。
請發(fā)行人提供臺灣地區(qū)經(jīng)濟(jì)部“處分書”，并說明上述處分對實(shí)際控制人在大陸地區(qū)相關(guān)投資和經(jīng)營的影響。
請保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師根據(jù)《審核問答》第5條核查并發(fā)表明確意見。
回復(fù)
（一）請發(fā)行人提供臺灣地區(qū)經(jīng)濟(jì)部《處分書》，并說明上述處分對實(shí)際控制人在大陸地區(qū)相關(guān)投資和經(jīng)營的影響
福立旺的經(jīng)營范圍不屬于臺灣地區(qū)經(jīng)濟(jì)部投審會規(guī)定的禁止類投資項(xiàng)目，而為一般類投資項(xiàng)目，經(jīng)投資人主動陳報(bào)、繳納裁罰金額并補(bǔ)辦許可后，即可補(bǔ)正先前未經(jīng)許可投資的違規(guī)事項(xiàng)，既為可補(bǔ)正的事項(xiàng)，而非強(qiáng)制需撤銷投資的禁止事項(xiàng)。發(fā)行人實(shí)際控制人已完成臺灣地區(qū)經(jīng)濟(jì)部投審會補(bǔ)正程序，因此，上述處罰對于實(shí)際控制人在大陸地區(qū)相關(guān)投資和經(jīng)營不會產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性不利影響。
（二）請保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師根據(jù)《審核問答》第5條核查并發(fā)表明確意見
1.發(fā)行人控股股東設(shè)置境外架構(gòu)的主要原因系發(fā)行人實(shí)際控制人為中國臺灣人，境外架構(gòu)系發(fā)行人實(shí)際控制人基于持股商業(yè)慣例并結(jié)合自身實(shí)際情況為向中國境內(nèi)投資而搭建，具有商業(yè)合理性。
2.根據(jù)境外律師事務(wù)所就WINWIN有關(guān)事項(xiàng)出具的法律意見書并發(fā)行人實(shí)際控制人出具的書面確認(rèn)文件，WINWIN系依據(jù)英屬維爾京群島法律規(guī)定合法成立并有效存續(xù)的公司，發(fā)行人實(shí)際控制人許惠鈞、洪水錦、許雅筑均真實(shí)持有WINWIN的股份，通過WINWIN間接持有發(fā)行人的股份，不存在委托持股、信托持股或其他各種影響控股權(quán)的約定，出資均為實(shí)際控制人家庭自有資金，真實(shí)、合法；WINWIN所持發(fā)行人的股份權(quán)屬清晰。
4.新麥科技（擬申報(bào)創(chuàng)業(yè)板，預(yù)披露）
審核問題
新麥薩摩亞、萊克有利分別為公司直接、間接控股股東，均注冊在國際避稅區(qū)薩摩亞；新麥企業(yè)通過全資子公司萊克有利、新麥薩摩亞，間接持有公司96.39%的股份，為公司的最終控股股東。
請發(fā)行人：根據(jù)《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》第10條規(guī)定，說明新麥薩摩亞、萊克有利設(shè)立在國際避稅區(qū)且設(shè)置多層股權(quán)架構(gòu)的原因、合法性及合理性，發(fā)行人控股股東及其支配股東所持發(fā)行人的股份權(quán)屬是否清晰。
回復(fù)
發(fā)行人的前身新麥有限成立于1994年12月，根據(jù)屆時(shí)有效的中國臺灣地區(qū)“臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例”“在大陸地區(qū)從事投資或技術(shù)合作許可辦法”，中國臺灣地區(qū)人民、法人、團(tuán)體或其他機(jī)構(gòu)在大陸地區(qū)從事投資累計(jì)投資金額超過100萬美元的，須經(jīng)第三地區(qū)為之，即以第三地區(qū)轉(zhuǎn)投資的方式從事投資。……新麥企業(yè)在符合中國臺灣地區(qū)“經(jīng)濟(jì)部投審會”轉(zhuǎn)投資大陸限額之下，通過萊克有利及新麥薩摩亞二層控股分次受讓SINMAG CORPORATION 所持有發(fā)行人之股權(quán)。
新麥企業(yè)通過在第三地區(qū)設(shè)立投資主體轉(zhuǎn)投資發(fā)行人系為滿足中國臺灣地區(qū)法律法規(guī)的規(guī)定，并結(jié)合稅收籌劃等因素綜合考慮決定。另一方面，通過查詢中國臺灣地區(qū)自然人或企業(yè)持股的A股上市公司，該模式具有普遍性，圣暉集成（603163.SH）、天德鈺（688252.SH）、隆揚(yáng)電子（301389.SZ）、炬芯科技（688049.SH）等 A 股上市公司均存在通過設(shè)立第三地投資公司向大陸投資的情形。
綜上所述，上述架構(gòu)的搭建主要系為滿足中國臺灣地區(qū)法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合稅收籌劃等因素綜合考慮決定，符合中國臺灣地區(qū)的商業(yè)慣例，具有合理性